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江門注冊公司股權(quán)分配的七大簡明實操建議!
來源: | 發(fā)布日期:2022-08-31
    創(chuàng)業(yè)者通常采用兩種方式確定公司的股權(quán)結(jié)構(gòu),一是按照股東的出資比例進行分配,二是在股東之間平均分配。
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    創(chuàng)業(yè)者通常采用兩種方式確定公司的股權(quán)結(jié)構(gòu),一是按照股東的出資比例進行分配,二是在股東之間平均分配。前者容易觸發(fā)股東貢獻和持股比例不匹配的問題,后者則會削弱核心創(chuàng)始人對公司的控制力,影響公司的決策效率。雖然不少創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)意識到股權(quán)分配的重要性,亦有意借鑒國外發(fā)達創(chuàng)業(yè)體制下的股權(quán)架構(gòu)思路,無奈某些想法并不為工商登記機關(guān)所接受,且創(chuàng)業(yè)之初事務(wù)蕪雜,創(chuàng)業(yè)者在有限的精力下,難免有為權(quán)宜計草率分股并希冀后續(xù)解決的做法,為公司未來發(fā)展埋下隱患,這已被多個創(chuàng)業(yè)公司失敗教訓所明證,在此不贅述。本文將從我國現(xiàn)有法律規(guī)定出發(fā),對創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)分配方案的設(shè)計和落地給出七大簡明法律實操建議。

    一、股權(quán)分配的三大原則
    創(chuàng)業(yè)如逆水行舟,只有同行者目的明確、方向一致、公平和激勵并存才能成就長遠、穩(wěn)定的關(guān)系。股權(quán)分配就是這么一個落實到“人”的過程, 它的目的不僅要通過“丑話說在前頭”來確立規(guī)則,還要明確公司基因和價值觀、達成股東間的共識。

    鑒于創(chuàng)業(yè)公司初期股東和管理層通常是重疊的,暫無須考慮股東與管理層之間的博弈,筆者認為確立股權(quán)分配時需要考慮三個因素,分別是:股東于資源層面的貢獻、股東于公司治理層面的把控以及公司未來的融資造血空間,當然上述三個因素仍有分解的空間,比如資源就可以按出資、投入時間細化,出資又可以按照是貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)等對公司的價值進一步細化。

    二、選擇實繳注冊資本比認繳注冊資本好
    雖然2014年3月1日施行的新《公司法》采用認繳注冊資本制,即除非法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定另有規(guī)定外,公司的注冊資本不必經(jīng)驗資程序,由全體股東承諾認繳即可,認繳期限由股東自行約定,但是,這不意味著股東可以“只認不繳”,也不是說注冊資本越高越好。

    認繳制下股東的出資義務(wù)只是暫緩繳納,股東仍要以認繳的出資額為限為公司的債務(wù)承擔責任,若股東為了顯示公司實力,不切實際的認繳高額注冊資本,那么將面臨多重法律風險,例如當債權(quán)人向公司索償時,股東的清償責任也隨之加重,又如公司解散時,股東尚未繳納的出資將作為清算財產(chǎn),另外也需要考慮稅務(wù)風險。

    筆者認為,創(chuàng)業(yè)公司要根據(jù)實際情況合理確定注冊資本,選擇實繳并進行驗資,使得“公司”這種企業(yè)形式能夠充分發(fā)揮它的風險隔離效果。

    三、股權(quán)分配方案要最終落地于工商登記。
    出資是股權(quán)分配的必要依據(jù),卻非唯一依據(jù),創(chuàng)業(yè)者最終核算的股權(quán)分配方案往往與出資比例不一致,有些創(chuàng)業(yè)者會采用陰陽協(xié)議的方式,一方面簽署投資協(xié)議固定真實的股權(quán)比例,另一方面按照出資比例完成工商登記。

    但是,上述方式的法律風險很大,一旦涉訴,不僅創(chuàng)業(yè)者的股東權(quán)益難以獲得保護,亦會消耗大量的時間成本,導致公司錯失成長良機。筆者認為在此情形下,可考慮采股本溢價方式解決:首先,創(chuàng)業(yè)者之前簽署投資協(xié)議,明確每位創(chuàng)業(yè)者的實際出資和股權(quán)比例;繼而,由創(chuàng)業(yè)者按照確認的股權(quán)比例和換算后的出資額進行工商登記,把股東超出登記出資額的部分計入資本公積金。

    四、以公司治理結(jié)構(gòu)保障核心創(chuàng)始人的控制權(quán)
    按照我國公司法規(guī)定:
    1、在無特別約定時,股東會作出的一般決議需要股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過,股東會作出的特別決議如修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,公司合并、分立、解散或者變更公司形式等,需要股東所持表決權(quán)的三分之二通過;
    2、表決權(quán)與股權(quán)比例掛鉤,“但是,公司章程另有規(guī)定的除外?!保ㄒ韵潞喎Q“但書”)
結(jié)合實際情況,創(chuàng)業(yè)公司往往有多個創(chuàng)始人,加之股權(quán)眾籌大行其道,核心創(chuàng)始人的持股有可能達不到絕對控股比例(即持股區(qū)間等于或超過公司注冊資本的51%——67%)。此情形下欲保障核心創(chuàng)始人的控制權(quán),就需要充分利用上述“但書”,將表決權(quán)與持股比例分開來,并以公司章程的形式予以落實。

    五、期權(quán)池還是由核心創(chuàng)始人代持的好
    對創(chuàng)業(yè)公司來說,預(yù)留期權(quán)池不是新鮮話題。財大氣粗是創(chuàng)業(yè)公司的目標而非創(chuàng)業(yè)公司的現(xiàn)實,成長性才是創(chuàng)業(yè)公司的核心驅(qū)動,而期權(quán)就是創(chuàng)業(yè)公司所能激勵員工的最重要工具。不少創(chuàng)業(yè)者沒有重視期權(quán)池的問題,要么在期權(quán)制度尚未建立的前提下早早送出,反而引發(fā)了不少爭議,要么造成了核心股東持股的不必要稀釋。

    筆者認為,鑒于:
    1、期權(quán)本質(zhì)上來源于現(xiàn)有股東所持股份,但若由各股東按比例分散持有,未來恐難以統(tǒng)一運作,易引發(fā)爭議并影響實施效率;
    2、有限責任公司體制下期權(quán)激勵方式相當靈活,采用何種定位和方案取決于公司的現(xiàn)實選擇,應(yīng)在公司配套的期權(quán)制度建立后具體實施;
    期權(quán)池確應(yīng)早作安排,方法是在擬議股權(quán)分配方案時,就從各股東處劃分出來,由核心創(chuàng)始人一并代持,其他股東可通過協(xié)議明確代持權(quán)利的性質(zhì)和處置限制。

    六、用好有限責任公司的股權(quán)回購條款
    對創(chuàng)業(yè)公司來說,股東之間的志同道合尤為重要, 因此股權(quán)分配需要從正向和反向兩個維度進行考慮。即既要從正向保障創(chuàng)業(yè)者同船共濟時的公平和激勵問題,也要從反向考慮某些特殊情形下如創(chuàng)業(yè)者離職退出、離婚、繼承等情形下公司股權(quán)的回收問題。
    回購制度是平衡股東退出和公司利益的重要制度途徑,但是公司法對有限責任公司的股份回購是有限制性規(guī)定的(盡管這種規(guī)定在實務(wù)中是有爭議的),因此在設(shè)計回購條款時,應(yīng)注意幾個問題,一是回購條款最好由公司指定的其他股東實施,且應(yīng)注意回購定價的公平性;二是回購條款的適用范圍能夠涵蓋公司股權(quán)分配的反向所需;三是應(yīng)將回購條款和股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度綜合考慮、糅合設(shè)計。

    七、創(chuàng)新運用公司法的各項制度
    公司法的自治空間是相當寬廣的,創(chuàng)業(yè)者要充分運用股東的章程自治權(quán),建立適合自己的股權(quán)分配和動態(tài)調(diào)整方案。
    比如有些股東愿意“掏大錢、占小股”,那么對此類股東可以配合使用協(xié)議和章程方式將分紅權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)、表決權(quán)脫鉤,設(shè)計符合各股東需求和長處的股權(quán)結(jié)構(gòu);再如可以借鑒資本工具的思路,運用可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、清算優(yōu)先權(quán)等思路做股權(quán)分配設(shè)計。

    綜上,筆者認為,創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)分配本質(zhì)上并不復(fù)雜,但創(chuàng)業(yè)者確實應(yīng)該給予相當?shù)闹匾暋H裟茉谇捌诨ㄙM少量時間把相關(guān)問題理順,是能起到事半功倍的效果,助力公司的良性發(fā)展。


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